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第1章 合同的成立1

1.1施工合同的定义1

1.2合同成立的条件4

1.2.1合同的法律特征4

1.2.2要约和承诺4

1.2.3合同成立的要件10

1.3明示条款和默示条款12

1.3.1条款和抽象陈述12

1.3.2明示条款和默示条款的法律意义12

1.3.3条件条款和担保条款13

1.3.4施工合同文件及其法律含义15

1.4合同关系不涉及第三人原则15

附录1.1大陆法系和英美法系17

附录1.2合同法律的选择与适用19

附录1.3建筑法与国际惯例22

附录1.4英美法院判例标注的含义24

附录1.5合同的诉讼时效24

附录1.6分包综合症犯了25

第2章 国际工程项目分包的一般原则和特殊规则29

2.1国际承包工程项目的当事人29

2.2分包的性质和特征34

2.2.1分包的性质34

2.2.2分包的特征39

2.2.3转让和分包42

2.3分包合同关系46

2.4分包方式和分包商的类型53

2.5工程分包的一般原则和特殊规则56

2.5.1分包的一般原则56

2.5.2分包的特殊规则59

附录2.1分包要改为联合体吗65

附录2.2国际工程项目中的联合体69

第3章 国际工程分包市场和分包商的选择72

3.1国际工程分包市场72

3.1.1概述72

3.1.2分包的经济理论73

3.1.3分包市场调查74

3.1.4主要地区和国别的分包市场75

3.1.5国别分包市场与公司策略79

3.2分包商的选择80

3.2.1承包商雇用分包商的动机80

3.2.2选择分包商的标准81

3.2.3分包商的评估和选择方法81

3.2.4选择分包商的方式85

附录3.1国际工程承包市场调查提纲86

附录3.2国家、地区差异与分包方式的选择89

第4章 国际工程分包合同范本91

4.1概述91

4.2国际工程范本合同92

4.2.1 FIDIC合同体系92

4.2.2英国ICE合同体系93

4.2.3美国AIA合同体系94

4.2.4英国JCT合同体系101

4.2.5美国AGC合同体系105

4.2.6英国NEC合同体系111

4.3分包合同范本文件113

4.3.1 FIDIC分包合同范本113

4.3.2美国AIA分包合同范本113

4.3.3英国CECA分包合同范本114

4.3.4英国JCT分包合同范本114

4.3.5美国AGC分包合同范本115

4.3.6英国NEC分包合同范本115

4.3.7英国政府工程GC／Works分包合同115

4.3.8英国CIOB分包合同范本115

附录4.1 FIDIC《土木工程施工合同条件》1987年第4版和《施工合同条件》1999年版合同条款对照表116

第5章 FIDIC分包合同格式124

5.1 FIDIC分包合同1994年版124

5.2适用《施工合同条件》1999年版127

附录5.1工程建筑业中的从担保128

附录5.2从担保协议的构成132

附录5.3分包商向业主提供的从担保协议书133

附录5.4承包商向买受人或承租人提供的从担保协议书136

第6章 分包合同的起草和编制139

6.1分包合同文本的来源139

6.2编制分包合同的原则140

6.3分包合同界面和解决方案141

6.3.1分包合同与主合同的界面141

6.3.2解决方案142

6.4分包合同中的几个关键问题147

6.4.1传导条款147

6.4.2附条件支付条款149

6.4.3留置权149

6.4.4保障和保证不受损害条款150

6.5分包合同条款检查清单153

附录6.1以FIDIC分包合同条件为合同范本下分包合同谈判实例（1）157

附录6.2以FIDIC分包合同条件为合同范本下分包合同谈判实例（2）160

第7章 主包商和分包商的权利和义务166

7.1合同权利和义务的产生166

7.2主包商和分包商义务相同性原则168

7.3主包商和分包商的主要义务170

7.3.1主合同项下主包商的主要义务170

7.3.2分包合同项下主包商的主要义务185

7.3.3分包商的主要义务190

7.4“合理的技能和谨慎”的含义197

7.4.1谨慎义务的含义197

7.4.2谨慎义务、满足使用功能和受托责任199

7.4.3谨慎标准的判断200

7.4.4过失和违反谨慎义务202

7.5“以适当的和技艺精湛的方式”的含义203

7.5.1概述203

7.5.2“以适当的和技艺精湛的方式”的验证标准204

7.5.3“以适当的和技艺精湛的方式”的施工义务206

7.6“正常地和勤勉地”和“迅捷和毫不耽搁地”的含义209

7.6.1承包商、分包商的时间义务209

7.6.2合同规定209

7.6.3“正常地和勤勉地”司法解释210

7.6.4违反“正常地和勤勉地”义务应承担的后果212

7.7“使工程师满意”的含义214

7.7.1合同规定214

7.7.2学术解释214

7.7.3工程师应行为公正215

7.7.4“使工程师满意”的义务215

附录7.1从British Steel Corporation诉Cleveland Bridge&Engineering Co.Ltd.案看“意向书”的意义215

附录7.2从A.C.Controls Ltd.诉British Broadcasting Corporation案看判断“意向书”是否有效的标准219

附录7.3从Turriff Construction Ltd.诉Regalia Knitting Mills Ltd.案看“意向书”的效力221

附录7.4“意向书”小结222

第8章 分包合同风险的识别、分担和管理225

8.1国际工程合同类型和风险分配225

8.1.1国际工程合同类型225

8.1.2不同合同类型的风险分配227

8.1.3国际工程合同风险及其分配230

8.2分包合同风险和分配237

8.2.1分包合同风险的来源237

8.2.2分包合同中主包商和分包商的风险239

8.2.3分包合同中主包商和分包商的风险分配241

8.3分包合同风险的识别242

8.3.1风险识别的步骤和方法242

8.3.2风险识别的标示245

8.4分包合同风险分析246

8.4.1风险的定性分析246

8.4.2风险的定量分析248

8.5分包合同风险的管理249

8.5.1风险管理的架构和程序249

8.5.2风险的处理251

8.5.3分包合同风险管理的组织机构252

附录8.1某国BOT收费公路项目风险分析253

附录8.2某国PPP项目风险分担表257

附录8.3某国PPP项目风险评估——AHP法260

第9章 分包工程投标263

9.1分包工程投标的性质263

9.2投标阶段主包商和分包商的关系264

9.3分包工程投标的例外情形267

9.3.1普通法上给予的权利267

9.3.2投标阶段主包商承诺的约束力268

9.3.3投标阶段分包商承诺的约束力271

附录9.1从著名的Ron Engineering案看投标时两阶段合同理论272

附录9.2从Naylor Group Inc.诉Ellis-Don案，判断合同A的存在及其对竞争性投标的影响275

附录9.3从M.J.B.Enterprises诉Defence Construction案，看招标文件中特别条款的法律效力278

第10章 分包工程设计281

10.1 Baxall Securities设计责任案281

10.2设计责任282

10.2.1设计咨询中的谨慎义务282

10.2.2满足使用功能290

10.2.3受托责任300

10.3合同形式和设计责任302

10.3.1概述302

10.3.2传统合同模式303

10.3.3设计深化和设计责任305

10.3.4设计—施工合同模式311

10.4分包设计312

10.4.1分包商设计的权利312

10.4.2委托设计314

10.4.3咨询工程师作为设计分包商315

10.4.4责任限制316

10.4.5直接担保318

附录10.1 JCT合同中的分包设计318

附录10.2分包商递交设计的程序320

附录10.3批准分包商设计的时间要求321

第11章 分包工程的变更323

11.1变更的概念、性质和验证标准323

11.1.1标准格式合同中的定义323

11.1.2变更的原因和性质325

11.1.3司法验证标准326

11.2变更的权力和效果328

11.2.1变更的权力328

11.2.2变更的效果330

11.3变更的指示331

11.4变更的限制和拒绝333

11.5价值工程337

11.6变更的程序339

11.7工程量表与变更340

11.8变更的估价341

11.8.1标准格式合同中的规定341

11.8.2变更估价的原则344

11.8.3公平的估价346

11.9变更与索赔347

11.10价格浮动349

附录11.1因法律改变的调整353

附录11.2暂定金额355

附录11.3计日工作357

第12章 分包合同的支付359

12.1合同类型与付款方式359

12.1.1总价合同359

12.1.2单价合同360

12.1.3成本加酬金合同360

12.2附条件支付条款361

12.2.1附条件支付条款的定义和范例条款361

12.2.2美国建筑业中的附条件支付条款362

12.2.3英国建筑法律中的附条件支付条款365

12.2.4分包商的策略366

12.3承包商的抵消权366

12.3.1分包商应得的合同价款366

12.3.2抵消权367

12.4向指定分包商直接付款369

附录12.1国际工程项目中的担保371

附录12.2凭要求即付担保374

附录12.3凭单据付款担保375

第13章 分包合同的索赔376

13.1索赔的定义、验证标准和分类376

13.1.1索赔的定义376

13.1.2索赔的验证标准377

13.1.3索赔的分类379

13.2 FIDIC合同项下索赔的依据379

13.2.1新旧版红皮书中的索赔依据379

13.2.2新旧版红皮书中索赔条款的主要变化381

13.2.3 FIDIC《施工合同条件》1999年版中承包商向业主索赔条款382

13.2.4 FIDIC《施工合同条件》1999年版中业主向承包商索赔条款383

13.3递交通知：索赔的前提条件384

13.4工期延长索赔386

13.4.1工期延长索赔的依据386

13.4.2工期延长索赔的计算：单因延误事件388

13.4.3工期延长索赔的计算：共同延误事件392

13.5费用索赔395

13.5.1直接损失或费用395

13.5.2费用和利润396

13.5.3现场管理费399

13.5.4总部管理费399

13.6分包工程的索赔402

13.6.1概述402

13.6.2分包工程的工期索赔403

13.6.3分包工程的费用索赔404

附录13.1 Sewerlayer Ltd.诉Wessex District Council索赔案405

附录13.2索赔的陈述和索赔报告的编制410

第14章 分包合同违约、损害赔偿和终止413

14.1概述413

14.1.1合同履行的概念和原则413

14.1.2违约和违约救济414

14.1.3情势变迁、合同落空和不可抗力415

14.1.4合同的让与和消灭416

14.2误期损害赔偿费417

14.2.1误期损害赔偿费的性质417

14.2.2 FIDIC合同中的误期损害赔偿费418

14.3分包合同的终止421

14.3.1主包商终止分包合同421

14.3.2分包商终止分包合同421

14.3.3分包合同终止时的通知422

14.3.4主包商未能付款时的终止423

14.3.5分包商不能满足进度要求时的终止424

14.3.6方便时的终止425

14.3.7终止分包合同的后果426

14.4主合同的终止和付款428

附录14.1不得不接管分包工程了428

附录14.2建筑师签发的延误证书是业主追偿误期损害赔偿费的前提条件429

附录14.3区段完工时的误期损害赔偿费431

第15章 争议的解决433

15.1争议解决方式的选择433

15.1.1合同当事人选择的权利433

15.1.2标准合同格式规定的解决争议的方式434

15.2 FIDIC合同项下解决争议的机制435

15.2.1 FIDIC《土木工程施工合同条件》1987年第4版规定的解决争议的方式435

15.2.2 FIDIC《施工合同条件》1999年版规定的解决争议的方式437

15.2.3 FIDIC分包合同规定的解决争议的方式437

15.3仲裁438

15.3.1仲裁条款和仲裁协议438

15.3.2仲裁机构439

15.3.3仲裁规则440

15.3.4仲裁程序440

15.3.5仲裁裁决的执行441

附录15.1 FIDIC分包合同1994年版简评441

参考文献493