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“民法”债编不动产债权契约公证与特殊侵权行为实例研究1

案例2

壹、不动产买卖契约与租赁契约之公证2

一、不动产买卖契约之公证2

二、不动产租赁契约之公证9

三、本次“民法”债编修正公证之规定14

贰、工作物所有人责任与动力车驾驶人责任14

一、工作物所有人责任14

二、动力车辆驾驶人责任17

叁、侵害生命权损害赔偿之范围22

一、财产上之损害赔偿22

二、非财产上之损害赔偿24

肆、案例解析——代结论26

一、房屋所有权属于丙26

二、租赁契约对于不动产受让人丙仍继续存在26

三、戊之死亡应由乙负责26

四、己与庚得请求损害赔偿之范围27

在烟雾弥漫中寻找正义——论烟害诉讼在美国法上之请求权基础29

壹、前言30

贰、问题之提出30

叁、请求权基础之分析31

一、契约法上之请求权基础31

二、侵权行为法上之请求权基础33

三、反托拉斯法上之请求权基础36

肆、结语38

营业合并时最高限额抵押权之让与40

案例41

前言41

壹、营业合并42

一、营业合并之意义42

二、营业合并之程序42

三、营业合并之效果43

贰、最高限额抵押权44

一、最高限额抵押权之意义44

二、最高限额抵押权之确定46

三、最高限额抵押权之移转47

叁、营业合并时最高限额抵押权之让与48

肆、案例解析49

一、B、G为营业合并49

二、B对A之债权49

三、B对C之债权51

四、B对D之债权51

五、B对F之债权52

伍、结语53

情事变更原则之再探讨54

前言55

壹、情事变更原则之意义56

一、台湾地区法情事变更之意义56

二、英美法情事变更之意义57

贰、情事变更原则之理论依据58

一、约款说（terms or conditions）58

二、相互性说59

三、行为基础说59

四、法律制度说60

五、诚信衡平说60

叁、情事变更原则之构成要件62

一、须有情事变更之事实62

二、必须发生于法律行为成立后法律效果消灭前63

三、须非当事人于法律行为当时所得预料63

四、必须情事变更系因不可归责于当事人之事由所致64

五、情事变更依其原有效果必须显失公平65

六、适用上不以法律行为所生之法律关系为限65

肆、情事变更原则之适用效果65

一、第一次效力66

二、第二次效力68

三、二次效力间之关系68

伍、台湾地区情事变更原则之规定69

一、立法过程69

二、“民事诉讼法”第397条70

三、“民法”第227条之二73

四、个别法条之探讨75

五、特殊问题82

陆、案例评析——代结论84

一、“最高法院”1999年度台上字第2693号判决84

二、“最高法院”1999年度台上字第2695号判决84

三、“最高法院”1999年度台上字第2921号判决85

论捐助行为之撤销及捐助财产之处分87

案例88

壹、财团法人之设立89

一、捐助行为89

二、订定捐助章程或遗嘱89

三、向主管机关申请许可90

四、向法院办理设立登记90

贰、捐助行为之撤销91

一、法人设立登记完成前91

二、法人设立登记完成后93

叁、主管机关为设立许可后，董事怠于办理财团登记及移转捐助财产所有权予财团法人等行为之效果94

一、“行政法”方面94

二、“民法”方面96

肆、财团法人设立登记后，捐助财产之处分96

一、不动产之处分与设定负担96

二、其他财产之处分97

伍、案例解答——代结论100

一、在未得主管机关许可设立财团前，甲之继承人C得否撤回该三千万元之捐助？100

二、主管机关许可设立财团后，设立登记完成前，甲之继承人C得否撤销该三千万元之捐助？101

三、主管机关为设立许可后，董事D拒不办理财团登记，该捐助之三千万元应如何处理？101

四、财团法人设立登记后，捐助财产之处分可否修改章程规定，将该全部三千万元再捐助设立另一财团法人？101

论劳工服劳务受害之赔偿请求权103

案例104

前言104

壹、保障劳工生命、身体、健康之法令规定105

一、法令规定105

二、违反法令强制规定之效果107

三、请求权之竞合问题118

贰、与有过失规定之适用问题120

一、债务不履行与侵权行为损害赔偿请求权120

二、职业灾害补偿请求权121

三、劳工保险给付请求权121

四、职业灾害补助请求权122

叁、雇用人之使用人（受雇人）之介入122

一、加害之受雇人与被害之受雇人间之法律关系122

二、雇用人与受害之受雇人间之法律关系122

三、雇用人与加害之受雇人间之法律关系124

肆、案例解析——代结论125

一、A可向B主张何种权利125

二、如该机器爆炸系因工厂之另一员工C不慎误触机器所导致，其结果有无不同？125

三、A右手残废，除前述请求权外，A得向“劳工保险局”主张何种请求权？126

四、如B未为A投保劳工保险，得向B主张何种权利？126

再论诚实信用原则与权利滥用禁止原则之机能——兼评“最高法院”1999年度台上字第2819号民事判决127

判决摘要129

前言135

壹、问题提示135

贰、诚信原则及权利滥用禁止法理140

叁、诚信原则之机能考察142

一、具体化机能142

二、正义衡平机能143

三、法修正机能146

四、法创设机能146

肆、权利滥用机能之考察147

一、侵权行为机能147

二、权利范围明确化机能148

三、权利行使范围缩小化机能148

四、强制调停机能148

伍、二者关系学说探讨149

一、学说149

二、实务见解150

陆、近年实务发展150

一、定型化契约与附合契约150

二、同时履行抗辩权152

三、劳工调动与预告终止劳动契约153

四、租赁关系154

五、承揽关系与押标金、保证金156

六、保证关系157

七、损害赔偿额之计算157

八、法律适用问题159

九、占有159

十、争点效161

柒、依诚信原则与权利滥用禁止法理形成之法则163

一、禁反言原则163

二、权利失效原则163

三、洁手原则163

四、情事变更原则163

五、背信行为论164

六、忍受限度论、环境权论及日照权论164

七、恶意排除原则165

八、相邻关系理论165

捌、研究意见165

一、关于“民法”第148条165

二、关于适用问题166

玖、判决评析——代结论168

资产管理公司（AMC）法制初探171

壹、前言172

贰、资产管理公司之意义、功能及种类173

一、意义与功能173

二、种类174

叁、各种不良金融资产处理机制之比较观察175

一、各种法制175

二、大陆地区法制179

肆、台湾地区建立资产管理公司法制的问题与挑战181

一、公营抑民营181

二、设立的型态：信托公司抑一般公司182

三、受让债权182

四、拍卖法制184

五、流质（押）契约185

六、重整法制185

七、资产证券化188

伍、结论188

一、配合金融体制的整体改革，尽速制定一个完备且实用的“金融资产管理公司条例”188

二、“金融资产管理公司条例”所应解决之问题与内容189

三、配合RTC（Resolution Trust Cooperation）制度，健全金融法制189

四、AMC的设立必须审慎为之，尤其应作好监督与警报系统189

最高限额保证191

案例192

壹、最高限额保证之意义193

贰、最高限额保证之性质193

叁、最高限额保证之效力194

一、定有期间194

二、未定期间194

肆、最高限额保证所担保债权额之确定195

伍、最高限额保证契约之移转195

一、于债权额未确定前196

二、于债权额确定后197

陆、最高限额保证之消灭197

一、合意终止或解除197

二、最高限额保证人死亡197

三、债权人抛弃担保物权197

四、未定期间保证经催告而不请求198

五、连续债务保证之终止199

六、主债务延期之允许200

七、主债务之承担202

柒、案例解析——代结论202

一、此保证契约之性质为何？202

二、丙是否应负保证人责任？203

三、丁是否应负保证人责任？204

四、承前二题，如应负保证人责任，其应负责之范围为何？204

五、假设乙于2000年4月间将甲已借贷之壹仟万元让与戊银行者，该壹仟万元是否受最高限额保证契约之担保？204

六、乙于甲无力依约清偿债务时，应如何让与对甲债权及最高限额保证契约予戊？204

论指示证券之让与及“票据法”上之类推适用205

案例206

壹、指示证券让与之意义207

贰、指示证券让与之方式208

叁、指示证券让与之效力208

一、权利移转效力208

二、权利证明效力210

三、权利担保效力210

肆、指示证券之特殊问题210

一、指示证券背书之方式210

二、背书之涂销问题211

三、指示证券抗辩权行使之问题212

四、指示证券之善意取得213

伍、案例解析213

一、持有人F故意涂销C之背书者，C、D、E并未同时免除给付责任213

二、A签发于C所为禁止背书转让之记载发生禁止背书之效力，C背书于D时所为禁止背书转让之记载不生禁止背书之效力214

三、B得否以自己与A间之法律关系，对抗C或F214

四、F善意取得指示证券之权利214

损害赔偿总额预定违约金之损害举证问题215

案例216

壹、违约金之意义216

贰、违约金之种类218

一、损害赔偿总额预定违约金218

二、惩罚性违约金221

叁、损害赔偿总额预定违约金之损害举证221

肆、采购契约要项之违约金222

一、依据222

二、采购契约要项违约金之性质223

三、违约金之免除223

四、逾期违约金计算223

伍、案例解析225

一、乙公司不得向甲公司请求给付违约金225

二、乙为政府采购机关，结果并无不同225

瑕疵担保责任解除权与减少价金请求权除斥期间之新、旧法适用问题226

案例227

前言227

壹、解除权与价金减少请求权行使之期间227

贰、出卖人故意不告知瑕疵之效力228

叁、新、旧法规定之适用问题229

一、新、旧法适用时点之认定以物之交付时为准229

二、“民法”债编施行法第3条规定之准用问题229

肆、图表解析231

一、新、旧法规定之内容说明图231

二、新、旧法规定之适用表232

伍、案例解析——代结论232

商品制造人责任之法律适用——以洗脸盆爆炸案为中心234

案例235

前言236

壹、乙对甲之责任236

一、“民法”侵权行为损害赔偿责任236

二、“民法”商品制造人责任237

三、“消费者保护法”商品责任237

四、三“法律”规定之适用顺序239

贰、如该洗脸盆系于1994年7月由乙生产者，并无不同239

一、“民法”第184条第1项前段之规定239

二、“民法”第191条之一之规定239

三、“消保法”第7条之规定240

叁、如该洗脸盆系于1981年7月由乙生产者，不适用“消保法”第7条之规定240

一、“民法”第184条第1项前段之规定240

二、“民法”第191条之一之规定240

三、“消保法”第7条之规定240

肆、承上，如该洗脸盆系于1981年7月由乙生产后不久即爆炸之法律适用241

一、“民法”第184条第1项前段之规定241

二、“民法”第191条之一之规定241

三、“消保法”第7条之规定241

伍、承上，如该洗脸盆系于1994年7月由乙生产后不久即爆炸之法律适用242

一、“民法”第184条第1项前段之规定242

二、“民法”第191条之一之规定242

三、“消保法”第7条之规定242

陆、承上，如该洗脸盆系于1981年7月由乙生产，于1994年7月爆炸之法律适用242

一、“民法”第184条第1项前段之规定242

二、“民法”第191条之一之规定242

三、“消保法”第7条之规定242

柒、新、旧法规定之适用表——代结论243

债权人行使撤销权时受益人或转得人之回复原状244

案例245

前言245

壹、债权人之撤销权245

贰、撤销权行使对债务人及受益人之效力246

一、诈害债权行为撤销后视为自始无效246

二、回复原状246

三、损害赔偿247

叁、撤销权行使对转得人之效力248

一、回复原状248

二、损害赔偿250

肆、结论251

一、B可行使何种权利？251

二、D为善意而E为恶意者，B得否撤销？其效果为何？251

三、E、F均为恶意，F是否可取得系争不动产？B如何保障权利？251

被害人之代理人及使用人与有过失之适用——兼评“最高法院”2002年度台上字第1433号民事判决253

前言254

壹、判决254

一、案例事实254

二、第二审法院之见解255

三、“最高法院”之见解256

贰、要旨256

叁、评析257

一、A、B、C对甲应负共同侵权责任257

二、D、E、F对甲亦应与A、B、C负共同侵权责任258

三、被害人之代理人及使用人适用“民法”第217条与有过失之发展258

四、A、B、C对甲应负共同侵权责任本诉讼中A、B、C不得主张甲之使用人D、E、F之泄露底价行为等为与有过失而适用“民法”第217条之规定——兼评“最高法院”2002年度台上字第1433号民事判决263

肆、结论265

论法定抵押权新、旧法之适用问题266

案例267

壹、“旧法”关于法定抵押权之意义及效力268

一、法定抵押权之意义268

二、法定抵押权之效力272

贰、“新法”关于法定抵押权之意义及效力276

一、法定抵押权之意义276

二、法定抵押权之效力280

叁、新法评析281

一、“民法”第513条规定关于登记之性质为何？281

二、法定抵押权之担保范围为何？283

三、新“民法”第513条第4项之规定，是否修缮报酬所登记之抵押权，于工作物因修缮所增加之价值限度以外，仍有优先于成立在先之抵押权？或是相反？284

四、承揽之工作为建筑物或其他土地上之工作物之情形时，是否有“民法”第513条第4项规定之适用？284

五、特别法关于法定抵押权规定于“民法”第513条修正后应如何适用？285

肆、案例解析——代结论287

一、丙有何担保物权足供确保对甲之债权？287

二、此担保物权为何以登记为成立、生效或对抗要件？287

三、此担保物权之效力为何？287

四、此担保物权与乙银行意定抵押权之效力何者为优？287

五、此担保物权之有效期间为何？287

法律推定租赁关系288

案例289

前言289

壹、A、B之间法律关系290

贰、B、C之间法律关系292

叁、C、D之间法律关系294

肆、D、E之间法律关系295

伍、“民法”第425条之一不定期租赁之权利义务关系296

一、不得类推适用之规定296

二、得类推适用之规定297

定作人瑕疵担保损害赔偿请求权之消灭时效299

案例300

壹、“旧法”时期定作人之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效300

贰、“新法”时期定作人之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效300

叁、过渡时期定作人之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效之计算301

肆、定作人之其他损害赔偿请求权不适用“民法”第512条第1项短期消灭时效之规定302

伍、案例解析302

一、甲对乙之瑕疵担保损害赔偿请求权之时效尚未完成302

二、甲对乙之瑕疵担保损害赔偿请求权应于2001年5月4日时效完成303

三、甲对乙之瑕疵担保损害赔偿请求权并未罹于时效303

承租人失火责任304

案例305

壹、甲对乙可主张债务不履行损害赔偿请求权与侵权行为损害赔偿请求权305

一、甲对乙可主张债务不履行损害赔偿请求权305

二、甲对乙可主张侵权行为损害赔偿请求权307

三、过失与注意义务之程度问题307

贰、甲对丙可主张侵权行为损害赔偿请求权309

叁、甲对丁可主张侵权行为损害赔偿请求权310

肆、甲对戊可主张侵权行为损害赔偿请求权310

伍、甲对己并无任何请求权311

陆、何人间应负连带责任？311

一、乙与丁311

二、丙与戊311

三、丁与戊311

消灭时效之期间313

案例314

壹、甲对丁之请求权时效期间314

一、所有物返还请求权314

二、租赁物返还请求权315

三、租金给付请求权315

四、不当得利请求权315

贰、乙、丙对丁之请求权时效期间317

一、所有物返还请求权317

二、不当得利请求权317

三、侵权行为请求权317

叁、乙、丙对甲之请求权时效期间318

一、不当得利请求权318

二、侵权行为请求权318

债权人不得行使撤销权之情形320

案例321

前言321

壹、债权人撤销权之要件321

一、须诈害行为前成立之金钱债权322

二、须债务人之行为为有偿行为322

三、须诈害行为有害于债权人之债权322

四、须诈害行为系以财产为标的324

五、主观要件（诈害意思）325

贰、案例解析326

一、B对A之债权并非金钱债权326

二、A、C间之债权行为与物权行为为有偿行为326

三、A之行为害于B之特定债权326

四、A之行为系以财产为标的327

五、A、C均有诈害意思主观要件327

六、结论327