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第1章 导言1

1.1 研究主题与立场2

1.1.1 研究主题2

1.1.2 研究立场3

1.2 研究现状概述4

1.2.1 中国4

1.2.1.1 大陆4

1.2.1.2 台湾地区8

1.2.2 德国11

1.2.3 其他国家或地区15

1.3 研究意义与方法17

1.3.1 研究意义17

1.3.2 研究方法18

1.4 基本结构安排20

1.5 有关限定与说明22

1.5.1 语词限定22

1.5.2 写作说明23

第2章 违约金制度在中国25

2.1 规范层面的违约金26

2.1.1 1949年后前三次民法典起草中的违约金规范27

2.1.2 1999年《合同法》前的违约金制度33

2.1.3 1999年《合同法》中的违约金制度36

2.1.4 司法解释的发展40

2.2 学理层面的违约金43

2.2.1 违约金的界定43

2.2.2 违约金的类型44

2.2.3 违约金的功能与属性46

2.3 实践层面的违约金47

2.3.1 对惩罚与赔偿的理解48

2.3.2 违约金与其他违约责任的关系49

2.3.3 违约金的司法调整51

2.4 评析与问题51

2.4.1 经济转型中的制度发展51

2.4.2 司法实践的立场与需求53

2.4.3 学说的贡献与拓展空间53

2.4.4 违约金的中国问题：功能、类型、效力、调整54

2.5 本章小结56

第3章 违约金的功能定位57

3.1 违约金功能发展史59

3.1.1 罗马法59

3.1.2 中世纪与教会法62

3.1.3 自然法法典化和共同法62

3.1.4 法国法64

3.1.5 德国法66

3.1.5.1 立法者的预设66

3.1.5.2 学说的观点67

3.1.5.3 判例的立场69

3.1.6 英美法70

3.1.7 双重功能：历史的选择74

3.2 违约金的压力功能76

3.2.1 压力功能的履约担保意涵76

3.2.2 压力功能的规范落实77

3.2.2.1 损害举证简化规则77

3.2.2.2 不可赔损害的填补规则79

3.2.2.3 最低损害赔偿额预定规则81

3.2.2.4 独立罚金允诺规则82

3.3 违约金的补偿功能84

3.3.1 损害举证简化、损害赔偿额预定与补偿功能84

3.3.2 不可赔损害的填补与补偿功能85

3.3.3 补偿功能与压力功能的权重与分工86

3.4 双重功能作为违约金的“体系标签”87

3.4.1 双重功能与“私罚”88

3.4.1.1 私法上的惩罚之涵义88

3.4.1.2 违约金不属于私罚90

3.4.2 双重功能作为私法制度联系的基础92

3.4.2.1 定金92

3.4.2.2 失权约款92

3.4.3 双重功能作为私法制度区分的基础94

3.4.3.1 解约金94

3.4.3.2 担保约款95

3.4.3.3 责任限制条款96

3.5 违约金功能定位的中国问题96

3.5.1 中国法上违约金的民事责任属性96

3.5.2 中国法上的违约金与债的担保98

3.5.2.1 “担保肯认说”及其理由98

3.5.2.2 “担保否认说”及其理由100

3.5.2.3 评析与拙见101

3.5.3 中国法上违约金双重功能的规范基础103

3.5.3.1 中国法上的损害举证简化规则103

3.5.3.2 中国法上的不可赔损害填补规则105

3.5.3.3 损害赔偿额预定规则和独立罚金允诺问题107

3.5.4 中国法上违约金的惩罚功能？109

3.6 从违约金的预定性看双重功能112

3.7 本章小结114

第4章 违约金的类型构造117

4.1 违约金类型构造的必要性118

4.1.1 法学方法论上的类型118

4.1.2 违约金类型构造的特别意义120

4.1.3 我国类型构造学说的贡献与局限122

4.2 违约金类型要素的比较法观察127

4.2.1 德国法127

4.2.1.1 早期的立法、学说与判例127

4.2.1.2 损害赔偿概括计算条款的判例演进129

4.2.1.3 损害赔偿概括计算条款的学说论争134

4.2.1.4 损害赔偿概括计算条款的立法发展138

4.2.1.5 总结与评析140

4.2.2 英美法142

4.2.3 法国法146

4.2.4 统一法148

4.3 违约金的类型要素与类型谱系151

4.3.1 违约金类型的三种规范模式151

4.3.2 违约金类型要素的筛选与整理154

4.3.3 违约金类型要素的强度分析156

4.3.3.1 违约金责任成立要件156

4.3.3.2 违约金责任的形式与内容158

4.3.3.3 违约金与法定违约责任的关系162

4.3.4 违约金的类型谱系166

4.4 违约金类型的中国法构造169

4.4.1 法定模范类型的规范构成169

4.4.1.1 可归责性要件169

4.4.1.2 违约金额度171

4.4.1.3 损害发生要件174

4.4.1.4 是否以同一金额针对多种违约事由177

4.4.1.5 约定金额与可能损害的关系177

4.4.1.6 违约金与强制履行的关系178

4.4.1.7 违约金与损害赔偿的关系180

4.4.2 意定类型的规范适用185

4.5 本章小结189

第5章 违约金的给付效力191

5.1 违约金给付效力的发生要件192

5.1.1 违约金约定192

5.1.1.1 违约金约定的成立192

5.1.1.2 违约金约定无效力瑕疵195

5.1.2 违约199

5.1.2.1 违约作为停止条件之成就199

5.1.2.2 主债务有效存在且可实行201

5.1.2.3 违约的判断204

5.1.3 损害实际发生的要件地位？205

5.1.4 债务人可归责性的要件地位？206

5.2 违约金与法定违约责任207

5.2.1 效果进路和要件进路207

5.2.2 迟延履行与瑕疵履行209

5.2.2.1 迟延履行209

5.2.2.2 瑕疵履行213

5.2.2.3 不适当履行违约金的保留负担问题216

5.2.3 拒绝履行和履行不能219

5.2.3.1 拒绝履行219

5.2.3.2 履行不能221

5.2.4 “针对不履行的违约金”给付效力之排除？222

5.3 违约金与合同解除224

5.3.1 学理、实务与比较法224

5.3.2 违约金与合同解除关系的解释论构造227

5.3.3 违约金与解约金的适用关系230

5.4 违约金与定金232

5.4.1 违约金与违约定金：《合同法》第116条再观察232

5.4.1.1 《合同法》第116条的择一适用立场233

5.4.1.1.1 第116条的适用范围与构成要件233

5.4.1.1.2 第116条中选择权的行使与效果235

5.4.1.2 违约金与违约定金可能的并行适用关系239

5.4.2 违约金与解约定金244

5.4.2.1 解约定金的功能244

5.4.2.2 解约定金的辨识246

5.4.2.3 解约定金与违约金的并用及抵扣247

5.5 违约金与诉讼时效250

5.5.1 违约金的诉讼时效期间250

5.5.2 违约金诉讼时效的起算252

5.5.2.1 违约金诉讼时效起算的一般规则252

5.5.2.2 按日累计迟延违约金时效起算的特别规则254

5.5.2.2.1 两种观点及其演算254

5.5.2.2.2 评析：结果妥当、功能取向与逻辑自洽259

5.6 本章小结263

第6章 违约金的司法调整265

6.1 违约金限制的历史脉络266

6.1.1 罗马法266

6.1.1.1 早期的三种立场266

6.1.1.2 优士丁尼敕令C.7.47.1268

6.1.2 注释法学派时期（12—15世纪）269

6.1.2.1 12世纪的前注释法学派时期269

6.1.2.2 13—15世纪的后注释法学派时期271

6.1.3 人文主义运动时期（16世纪）273

6.1.4 “潘德克顿的现代运用”时期（17—18世纪）275

6.1.4.1 德国275

6.1.4.2 法国276

6.1.4.3 荷兰277

6.1.5 自然法法典化时期（18—19世纪）278

6.1.5.1 《巴伐利亚民法典》（1756年）278

6.1.5.2 《普鲁士一般邦法》（1794年）278

6.1.5.3 《法国民法典》（1804年）279

6.1.5.4 《奥地利民法典》（1811年）280

6.1.6 历史法学派时期（19世纪）281

6.1.7 《德国民法典》（1900年）282

6.1.8 苏格兰：混合法系的新发展（20世纪）285

6.1.9 总结288

6.2 司法酌减的宏观考察289

6.2.1 司法酌减的价值基础289

6.2.2 司法酌减的规范属性291

6.3 司法酌减的适用对象294

6.3.1 “惩罚性违约金”与“赔偿性违约金”294

6.3.2 已给付之违约金297

6.3.3 非金钱违约金298

6.3.4 违约定金类推司法酌减299

6.3.4.1 类推酌减必要性之澄清299

6.3.4.2 类推酌减的正当性与适用要点301

6.4 司法酌减的启动模式303

6.4.1 法院依职权启动304

6.4.2 债务人申请启动305

6.4.3 释明规则及其节制适用309

6.5 司法酌减的综合衡量313

6.5.1 违约损害作为评价基础315

6.5.1.1 造成的损失与实际损失315

6.5.1.2 预期利益与当事人意思317

6.5.2 合同双方的履行情况320

6.5.2.1 债务人方面：部分履行之酌减320

6.5.2.2 债权人方面：积极履约与双方违约324

6.5.3 当事人的过错程度324

6.5.3.1 债务人方面324

6.5.3.2 债权人方面：与有过失法理的适用327

6.5.4 公平原则328

6.5.4.1 形式公平及其正反面例证329

6.5.4.2 损益相抵、债务人经济状况与实质公平331

6.5.4.3 司法酌减与显失公平、悖俗无效333

6.5.5 诚实信用原则336

6.5.5.1 诚实信用的适用角色336

6.5.5.2 司法酌减与情势变更339

6.6 司法酌减的判断时点与举证责任342

6.6.1 衡量因素的判断时点342

6.6.2 衡量因素的举证责任344

6.7 衡量因素的互动与类型构造的影响347

6.7.1 衡量因素的相互关系347

6.7.2 类型构造对综合衡量的影响349

6.8 违约金的司法增额352

6.8.1 司法增额的正当性基础与规范属性352

6.8.1.1 司法增额的正当性基础352

6.8.1.2 司法增额的体系意义与规范属性357

6.8.2 增额之形式前提与实质前提358

6.8.2.1 形式前提：债权人申请358

6.8.2.2 实质前提：“低于造成的损失”之判断359

6.8.3 增幅的裁量：“以不超过实际损失额为限”？360

6.8.4 举证责任与判断时点363

6.9 金钱债务迟延违约金限制规范之特别格局364

6.9.1 利息法定限额对迟延违约金的限制367

6.9.2 法定迟延罚息及其与迟延违约金的互动368

6.9.2.1 法定迟延罚息的规范依据368

6.9.2.2 法定迟延罚息的规范功能370

6.9.2.3 法定迟延罚息与迟延违约金的适用关系371

6.9.3 迟延违约金的司法酌减376

6.9.3.1 规范依据与实务现状376

6.9.3.2 司法酌减中的规范适用377

6.9.3.3 举证责任分配的特殊性379

6.9.4 《民间借贷规定》的规范更新382

6.9.4.1 利息法定限额对迟延违约金的限制382

6.9.4.2 法定迟延罚息与迟延违约金的适用关系384

6.9.5 新旧方案之对比整理386

6.10 本章小结388

第7章 法定违约金之专论391

7.1 法定违约金功能再认识392

7.2 法定违约金的规范来源396

7.2.1 法律法规层面396

7.2.2 司法解释层面398

7.3 法定违约金的规范内涵400

7.3.1 法定内容：违约形态与额度区间400

7.3.2 法定强度：强制规范？402

7.4 法定违约金与司法酌减规则406

7.5 自治法下的过渡类型？408

7.6 本章小结411

第8章 结论413

附章：《合同法》第114条评注417

参考文献465

关键词索引493

后记503