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上编1

第一章　商标的本质1

一、商标的功能1

（一）商标功能的历史考察1

（二）商标功能的理论评说4

（三）商标功能的再认识10

二、商标的本质15

（一）有关商标本质的各种理论评说15

（二）商标的本质——联系说的构建24

（三）商标的异化——符号的独立价值28

第二章　商标概念的辨析31

一、识别性商业标记31

（一）商号、企业名称31

（二）商品特有包装装潢、特有的商品外观、商品特有名称33

二、地理标志、特殊标志35

（一）地理标志35

（二）特殊标志37

三、商誉39

（一）商誉的概念和特征39

（二）商誉与商标的关系42

四、商标与知识产权的其他对象47

（一）商标的价值及其实现途径48

（二）商标与发明、作品的不同点49

第三章　保护商标的正当性基础52

一、劳动财产权理论在解释商标保护时的困境54

（一）洛克的劳动财产权理论简介54

（二）以劳动财产权学说解释商标保护中的困境58

二、工具主义理论在解释商标保护时的前提缺失60

（一）工具主义理论简介60

（二）以工具主义理论解释商标保护的前提缺失61

三、商标保护的正当性基础62

（一）自由65

（二）平等67

（三）保护消费者利益68

（四）经济效率69

第四章　商标权的本质73

一、作为财产权的商标权73

（一）商标保护的历史考察73

（二）商标权的财产权地位的确立76

（三）商标的财产价值78

二、反不正当竞争保护与商标权保护的关系83

（一）反不正当竞争保护的方式和对象83

（二）反不正当竞争保护是对商标在商标权以外的补充保护85

三、商标权的本质界定89

（一）商标权保护的核心：保护联系89

（二）保护商标权是保护商誉的重要手段91

（三）商标权的发展：商标符号的商品化93

四、商标权的制度功能96

（一）促进品质保证96

（二）降低搜寻成本97

（三）维护自由竞争和诚实信用的社会经济秩序97

（四）促进投资与创新98

（五）强化权利意识98

第五章　商标权的内容——权利范围的界定100

一、权利范围的确定方式102

（一）传统理论对商标权的具体内容的描述103

（二）权利范围的确定方式——“正面还是反面”的选择110

二、从禁止利用的角度确定商标权的权利范围114

（一）禁止混淆114

（二）禁止引发注意力的联想119

三、从禁止损毁的角度确定商标权的权利范围121

（一）行为人不一定具有竞争关系121

（二）使用相同、近似的符号或足以使人产生联想的不近似的符号122

（三）造成了弱化、丑化的后果122

下编125

第六章　商标权取得制度评价与建构125

一、商标的联系本质决定了使用取得的正当性125

（一）联系必须在使用中建立125

（二）使用取得制度的合理性所在126

（三）使用取得制度的弊端129

二、商标及商标权本身的特性决定了注册取得制度的正当性130

（一）商标本身的抽象性决定了注册取得的合理性130

（二）权利的明确性要求决定了注册取得的必要性131

（三）注册制度对权利范围的明确满足了权利的垄断性要求132

三、注册制度对商标基本条件的要求132

（一）可以注册的标记（符号）133

（二）显著性142

（三）不侵犯他人在先权利146

四、注册取得制度的优化148

（一）完善对于“意图使用”的监督151

（二）完善商标权的使用义务152

（三）禁止商标权人只许可他人使用而自己不使用152

五、商标注册行政行为的性质认识153

六、使用而未注册的商标的保护155

（一）未注册商标应当得到法律的保护156

（二）未注册商标的保护范围157

第七章　驰名商标保护与认定制度的再认识159

一、我国现行驰名商标保护与认定制度简介160

（一）对驰名商标的特殊保护规定160

（二）驰名商标的认定机关165

（三）驰名商标认定的基本规则169

二、现行驰名商标制度的困境171

三、驰名商标的本质174

四、驰名商标制度的改造176

（一）驰名商标认定的考虑因素176

（二）驰名商标认定的必要性、主动性与被动性184

（三）驰名商标的保护记录与自认、“个案有效”规则191

（四）驰名商标的消费者教育194

（五）驰名商标保护的条件——不仅“驰名”，还需要造成损害197

第八章　侵犯商标权行为的特征与判定201

一、侵犯商标权行为的特征201

二、侵犯商标权行为判定的特殊因素205

三、关于商标反向混淆案件的分析208

（一）商标反向混淆的事实后果210

（二）商标反向混淆的侵权法基础213

（三）商标反向混淆的责任认定214

结语217

参考文献219

后记226